数额较小的罚款不属于重大违法行为

案情

2016年11月4日，S市某大学城物业管理服务采购项目挂网招标。采购内容为该大学四个校区行政办公楼、实验楼、教学楼、学生宿舍楼及体育馆、图书馆、科技馆等场馆的物业管理服务，服务时间为2017年1月1日—2017年12月31日。

该项目投标人的资格条件要求如下：

（1）具有独立法人资格的物业企业，持有工商行政管理部门核发的法人营业执照并具有相应的经营范围；

（2）具有良好的商业信誉和健全的财务会计制度；

（3）具有履行合同所必需的设备和专业技术能力；

（4）有依法缴纳税收和社会保障资金的良好记录；

（5）参加政府采购活动前三年内，在经营活动中没有重大违法记录；

（6）本项目不接受联合体投标。

该项目共有8家供应商参加投标。经过开标、评标和定标等法定程序，招标人于11月29日发布中标结果公告，确定A供应商为本项目中标人。公告发布后，B供应商向采购代理机构提出质疑，称A供应商曾于2015年10月被某市工商行政管理部门处以5000元的罚款，不满足招标文件规定的资格条件要求，应取消其中标资格，对其投标文件作无效投标处理。

经招标人和代理机构核实：A供应商被处以5000元的罚款情况属实。遂函告A供应商，以违反招标文件规定的“参加政府采购活动前三年内，在经营活动中没有重大违法记录”为由，取消其中标资格。A供应商接到该函件后回复招标人，承认其被罚款事项属实，但被罚款不属于重大违法记录，要求招标人维持原中标结果。

分析

本案对于A供应商曾在经营活动中被工商行政管理部门处罚这一事实并无争议，争议的焦点在于：A供应商的罚款记录，是否属于“重大违法记录”。如果属于重大违法记录，A供应商无疑不具备投标资格，本项目中标结果无效，招标人可依法选择其他供应商作为中标人；如不属于重大违法记录，本项目中标结果有效，招标人应当依法与A供应商签订物业管理服务合同。

对于A供应商的行为是否属于“重大违法记录”，可从以下两个层面进行分析：一是何为重大违法记录？二是被处以5000元罚款是否属于重大违法记录？1. 何为重大违法记录。

依据《政府采购法》第二十二条的规定，供应商参加政府采购项目投标，应当满足“参加政府采购活动前三年内，在经营活动中没有重大违法记录”的要求。全国人大常委会法制工作委员会编著的《中华人民共和国政府采购法实施条例释义》指出：“本项所称的在经营活动中有重大违法记录，包括高级管理人员犯罪、走私、诈骗等记录。”但该释义未就何为“重大违法记录”作出解释。

《政府采购法实施条例》第十九条第一款规定：“政府采购法第二十二条第一款第五项所称重大违法记录，是指供应商因违法经营受到刑事处罚或者责令停产停业、吊销许可证或者执照、较大数额罚款等行政处罚。”根据这一规定，供应商在生产经营过程中，因违法活动被处以行政处罚时，下列四种情形才属于重大违法记录：①受到刑事处罚；②被责令停产停业；③被吊销许可证或者执照；④被处以较大数额的罚款。除此之外，在经营活动中受到其他行政处罚，不属于重大违法记录之列。

2. 较大数额的罚款该如何界定。

本案例A供应商所受的行政处罚是被处以5000元罚款。根据《政府采购法实施条例》第十九条的规定，“被处以较大数额的罚款”才属于重大违法记录。因此，5000元罚款是否属于“较大数额的罚款”，就成为判定A供应商是否符合资格条件的决定性因素。

较大数额的罚款，是指依据《行政处罚法》的规定，需要进行组织听证的行政罚款额度。这一额度，各部门、各地的规定又有所不同。以部门为例：海关，个人为1万元，法人或者其他组织为10万元；林业局为10万元；外汇管理局为自然人5万元，法人或者其他组织100万元；人民银行和县级支行5万元、地市级分行20万元、省级分行50万元、总行300万元以上；税务机关，公民2000元，法人或者其他组织1万元；工商行政管理机关，公民5000元，法人或者其他组织5万元。以地域为例：黑龙江省，1万元；四川省，2万元；吉林省，个人1000元，法人和其他组织5000元；海南省，个人1万元，法人和其他组织10万元；江苏省，2万元。

一般情况下，各地对具体案件适用地域标准还是部门标准也有明确规定。在判断具体行政处罚案件是否属于较大数额罚款时，要根据实际情况而定。经查询相关规定，本案件适用地域标准，所在省份对较大数额的罚款的额度为2万元。

综上，对照该省的标准，本例A供应商被处以额度为5000元的罚款，不属于“较大数额的罚款”。因此，A供应商的行政处罚记录不属于重大违法记录，符合招标文件规定的资格条件要求，其中标行为有效。招标人应当依法与A供应商签订物业管理服务合同。

启示

关于有违法记录的供应商参加政府采购活动，须注意如下几点：一是轻微违法记录可以参加政府采购活动。除法律规定的列入重大违法记录之外的其他行政处罚，如警告和数额较小的罚款等轻微违法行政处罚记录，因其违法行为未造成严重后果，其信誉受损不大，未列入重大违法记录范畴之列，依然可以参与政府采购活动。二是有重大违法记录的供应商并非永远不得参加政府采购活动。《政府采购法》第二十二条规定：“供应商参加政府采购活动应当具备下列条件：……（五）参加政府采购活动前三年内，在经营活动中没有重大违法记录……”该表述言下之意，对有重大违法记录的供应商，禁止其参加政府采购活动的期限是三年，三年间隔期满后，该供应商依然可以参加政府采购活动。三是被处以在一定期限内禁止参加政府采购活动的，期限届满可以参加政府采购活动。《政府采购法实施条例》第十九条第二款规定：“供应商在参加政府采购活动前3年内因违法经营被禁止在一定期限内参加政府采购活动，期限届满的，可以参加政府采购活动。”